営業秘密の三要件（2条6項）えいぎょうひみつのさんようけん

長年の試行錯誤でたどり着いた製造方法や、こつこつ集めた顧客名簿は、特許や商標のように登録して公開するものではありません。公開せずに自分だけが使うことに価値があるからです。不正競争防止法は、こうした情報を営業秘密として、不正に取得したり漏らしたりする行為を不正競争にしています。ただし、公開の代わりに保護を受ける以上、保有者の側にも秘密として管理する責任があります。何を守るかが外から分からないと、従業員も取引先も安心して働けないからです。

営業秘密は秘密管理性・有用性・非公知性の三つを情報ごとに満たす技術上又は営業上の情報で、媒体に記録されている必要はありません

2条6項は、営業秘密を、秘密として管理されている生産方法、販売方法その他の事業活動に有用な技術上又は営業上の情報であって、公然と知られていないものと定義します。三つの要件は情報ごとに判断するので、契約で秘密保持の対象にしたからといって、その中の公知の情報や有用性のない情報まで営業秘密になるわけではありません。「当該契約に基づき開示されたすべての情報は、乙社の営業秘密として保護される」という枝は誤りです。反対に、公開情報を使って作った資料でも、注文した者と注文内容を記録した顧客カードは保有者しか持たない有用な情報なので、秘密として管理していれば「甲社の営業秘密として保護される」という枝は正しいです。情報が文書や記録媒体に記録されていることは要件ではないので、「従業員が頭の中に記憶している情報は、事業者が当該情報について秘密管理措置を実施していたとしても、営業秘密に該当することはない」という枝は誤りです。

秘密管理性は保有者が秘密と認識しているだけでは足りず、管理措置によって従業員等が秘密と認識できる状態にあることです

秘密管理性は、保有者の秘密にしたいという意思が、文書への秘密の表示や保管場所の施錠、アクセス制限などの合理的な管理措置によって従業員や取引先に示され、その人たちが秘密だと認識できる状態にあることです。何が秘密かを示しておかないと、情報に触れる人が何を守るべきか分からず、不正競争として責任を問うことが酷だからです。「秘密として管理するためにとっていた措置のいかんを問わず、当該資料は、甲社の営業秘密として保護される」という枝は誤りで、「当該情報が秘密であることが十分に認識できるようにされていることが考慮される」という枝は正しいです。秘密管理がなければ、情報がどれほど重要でも、行為者にどんな目的があっても営業秘密に係る不正競争になりません。「秘密管理がなされていなかった場合、不正の利益を得る目的で当該情報を使用する行為でも、営業秘密に係る不正競争とはならない」という枝は正しく、重要な技術上の情報について秘密管理がなかったのに「保有者に損害を加える目的で当該情報を使用する行為は、営業秘密に係る不正競争となる」という枝は誤りです。

有用性は事業活動に役立つことで、法令違反や反社会的な情報は除かれますが、失敗した実験のデータは含まれます

有用性は、その情報が事業活動に客観的に役立つことです。この要件の働きは、脱税や有害物質の垂れ流しのような公序良俗に反する情報を、法が守る価値のないものとして外すことにあります。「外国公務員に対して不正の利益を供与したという情報は、当該情報が秘密として厳重に管理されている場合には、甲社の営業秘密として保護される」という枝は誤りで、「違法薬物の製造に関する情報は、営業秘密に該当しない」という枝は正しいです。法令に反する廃水の流出に関する情報も有用性を欠くので、それを「新聞記者に漏らすことは、不正競争とはならない」という枝は正しいです。一方、有用性は現に利益を生む情報に限りません。治療薬に有用でないと判明した化合物のデータも、同じ失敗を避けて研究開発の費用と時間を節約できるので、「営業秘密に係る不正競争における営業秘密に該当し得る」という枝は正しいです。

非公知性は保有者の管理下以外で一般に入手できないことで、外国刊行物への過去の掲載や他社の独自保有、出願の取下げでは失われません

非公知性は、その情報が保有者の管理下以外では一般に入手できない状態にあることです。絶対に誰も知らないことまでは要りません。過去に外国の刊行物に載っていても、管理地でその事実が知られておらず、入手に相当の時間と費用がかかるなら、「非公知性の要件は、過去に外国の刊行物に掲載されていた情報であっても認められる場合がある」という枝は正しいです。断片が各種の刊行物に載っていても、組合せ自体に価値があり総体として容易に入手できなければ非公知なので、「様々な刊行物に掲載された情報の断片を集めて構成された情報が、営業秘密に該当することはない」という枝は誤りです。第三者が同じ情報を先に独自に開発していても、その第三者も秘密として管理していれば公然と知られたことにならないので、「甲の保有する技術情報は営業秘密に該当し得る」という枝は正しいです。特許出願をしても出願公開前に取り下げれば内容は公開されないので、「出願公開前に取り下げられた場合でも、営業秘密として保護されることはない」という枝は誤りです。反対に、市販品をごく簡単に解析すれば分かる情報は、製品の販売によって公然と知られたと評価されるので、「ごく簡単な解析を行うことにより、事業活動に有用な技術上の情報を容易に知ることができるという場合でも」秘密管理していれば保護されるという枝は誤りで、「ごく簡単に入手できる情報は、たとえ秘密として管理されていても、営業秘密に該当しない」という枝は正しいです。

市販品を買って解析して得た情報の使用は不正取得ではなく、公知になった後は差止めできませんが、それまでの不正使用の損害賠償は請求できます

営業秘密は秘密であることで守られる情報なので、他人が正当な手段で同じ情報にたどり着くことまでは止められません。市場で買った製品を自分で分析して成分や構造を知る行為（リバースエンジニアリング）は、4号の窃取、詐欺、強迫その他の不正の手段による取得ではありません。「その製品を分析して、同一の製品を製造販売することは、不正競争とはならない」という枝は正しく、分解研究が容易でなかった場合でも、得た情報で新製品を開発・販売した「乙社の行為は、営業秘密に係る不正競争には該当しない」という枝は正しいです。また、第三者の論文掲載などで情報が公知になれば、その後は営業秘密の要件を欠くので、以後の使用の差止めは請求できません。しかし公知になる前の不正取得と使用は不正競争だったので、その損害の賠償は請求できます。論文が掲載されたならば「差止請求及び損害賠償請求をすることができない」という枝は誤りです。

不正競争防止法2条6項

この法律において「営業秘密」とは、秘密として管理されている生産方法、販売方法その他の事業活動に有用な技術上又は営業上の情報であって、公然と知られていないものをいう。